皮海洲 | 立方大家談專欄作者

近日，最高人民法院發布了《最高人民法院關于審理證券市場虛假陳述侵權民事賠償案件的若干規定》（以下簡稱《規定》），自1月22日起施行。該《規定》的發展，對于中國資本市場來說無疑是一件大事，它對于保護投資者利益將起到積極作用。

通過司法訴訟來維權，這是保護投資者利益的一個重要途徑。而最高法出臺的新《規定》就是投資者進行維權的一個指南，同時也在一定程度上也便利了投資者的維權，比如，《規定》取消了前置程序的設置，方便投資者提起訴訟，人民法院受理虛假陳述民事賠償案件不再以行政或刑事處理為前提條件。《規定》明確規定，人民法院在案件受理后，不得僅以虛假陳述未經監管部門行政處罰或者人民法院生效刑事判決認定為由裁定不予受理。因此，廢除前置程序，對于投資者維權是有積極意義的。

不僅如此，《規定》的發布，讓去年11月12日以來市場關注的有關獨董的追責問題有了一個明確的法律界定，同時也正式確認了“花瓶獨董”時代的結束。

去年11月12日廣州中院對康美藥業案作出一審判決。康美藥業賠償5.5萬名投資者24.59億元。公司實際控制人馬興田夫婦及邱錫偉等4名原高管人員組織策劃實施財務造假，屬故意行為，承擔100%的連帶賠償責任；另有13名高管人員按過錯程度分別承擔20%、10%、5%的連帶賠償責任。這其中就包括康美藥業的5名獨立董事也要分別承擔5%及10%的連帶賠償責任，對應的賠償金額高達1.23億元或2.46億元。

從司法的層面追究獨董的賠償責任，廣州中院的判決對于中國股市來說還是第一次。所以，廣州中院對康美藥業案的判決把獨董們嚇壞了。畢竟上億元的天價賠償這是獨董們傾家蕩產都賠不起的。因此，廣州中院對康美藥業案的判決宣告了“花瓶獨董”時代的結束。為此，上市公司獨董掀起了一輪“離職潮”。

而新《規定》的發布，正式確認了“花瓶獨董”時代的結束。對于獨董的賠償責任問題，新《規定》作出了明確的規定。比如，《規定》第十六條明確了獨董可免責的五種情形，而在五種情形之外，當然都是要追究賠償責任的。

根據《規定》，這五種可免責的情形是：（一）在簽署相關信息披露文件之前，對不屬于自身專業領域的相關具體問題，借助會計、法律等專門職業的幫助仍然未能發現問題的；（二）在揭露日或更正日之前，發現虛假陳述后及時向發行人提出異議并監督整改或者向證券交易場所、監管部門書面報告的；（三）在獨立意見中對虛假陳述事項發表保留意見、反對意見或者無法表示意見并說明具體理由的，但在審議、審核相關文件時投贊成票的除外；（四）因發行人拒絕、阻礙其履行職責，導致無法對相關信息披露文件是否存在虛假陳述作出判斷，并及時向證券交易場所、監管部門書面報告的；（五）能夠證明勤勉盡責的其他情形。

雖然《規定》給獨董們明確了五種免責的情形，但從五種情形的內容來看，獨董要免責其實并不是一件很容易的事情，尤其是“花瓶獨董”根本就不可能免責。因此，《規定》用法規的形式正式確認了“花瓶獨董”時代的結束。要想免責就不能做“花瓶獨董”，要做“花瓶獨董”就不能免責。《規定》明確的五種免責情形，那都是對勤勉盡責的獨董而言的，五種免責情形是消除勤勉盡責獨董的后顧之憂。

但在現行的獨董制度下，獨董要做到勤勉盡責幾乎是不可能的。因為目前上市公司的獨董，代表的基本上都是大股東的利益，獨董都需要看大股東的臉色。而且獨董基本上不到上市公司現場辦公，有的獨董甚至是90高齡的老人。這樣的獨董如何能做到勤勉盡責？可以說，目前的獨董制度很難適應新《規定》的需要，新《規定》的發布或將倒推獨董制度走向完善。

責編:劉安琪 | 審核:李震 | 總監:萬軍偉